Door: Kluwer
Onderhandelen over een bedrijfsovername? Laat u niet te snel verleiden tot het tekenen
van een voorovereenkomst. Die overeenkomst kan verstrekkende gevolgen hebben. Andere waarschuwing: als het enthousiasme vermindert kunt u vaak niet meer terug.
Zeker tijdens een economische recessie wil men nog wel eens vaart willen zetten achter een bedrijfsovername. De over te nemen partij wil snel zekerheid. De kans is groot dat hij tijdens de onderhandelingen al vast de intenties wil vast te leggen.
Bindend karakter
U krijgt dan een papier te tekenen dat verschillende namen kan hebben: ‘letter of intent',
‘termsheet', ‘heads of agreement', ‘memorandum of understanding' of ‘voorovereenkomst'. Ze betekenen allemaal hetzelfde en lijken een voorlopig karakter te hebben. Dat is een misverstand. Intentieverklaringen kunnen wel degelijk een sterk bindend karakter hebben met alle (onbedoelde) effecten van dien.
Exclusiviteit
De bedoelingen in de intentieverklaring zijn goed. Partijen verklaren verder met elkaar willen praten, en belangrijker, exclusiviteit afspreken voor een bepaalde periode.
Let er op dat die afspraken niet te bindend zijn. Er moet een bepaling worden opgenomen dat de transactie slechts voorwaardelijk wordt aangegaan.
Voorwaarden kunnen bijvoorbeeld zijn:
- een bevredigende uitkomst van het boekenonderzoek;
- overeenstemming over de definitieve koopovereenkomst
- of de goedkeuring van een derde.
Afbreken
Maar zelf zonder intentieverklaring kan een partij er aan gehouden worden de overname te laten doorgaan. Dat kan gebeuren als de onderhandelingen in een zodanig stadium zijn beland, dat afbreken daarvan in strijd met de goede trouw kan zijn.
Het is al decennia lang vaste jurisprudentie van de Hoge Raad dat beëindiging van onderhandelingen niet altijd zonder meer kan plaatsvinden. Dit wordt ook wel de leer van de ‘pre-contractuele goede trouw' genoemd. Onderhandelingen mogen alleen eenzijdig worden afgebroken, als dit niet in strijd is met het gerechtvaardigd vertrouwen dat de andere partij in de goede afloop had.
[ Bron: Frank Zandee en Bart Wolters, Holland Van Gijzen advocaten en notarissen in Tijdschrift Controlling ]